現(xiàn)場處理糾紛(工程質(zhì)量糾紛處理應(yīng)當(dāng)注意什么)
1.工程質(zhì)量糾紛處理應(yīng)當(dāng)注意什么
一、證據(jù)收集與保全
建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案，其證據(jù)的收集有其特殊性。
1.施工現(xiàn)場的證據(jù)收集，應(yīng)當(dāng)考慮證據(jù)的來源。
證據(jù)的固定方式與保全方式，因?yàn)槭┕がF(xiàn)場隨時(shí)間的推移，有些現(xiàn)場會(huì)被覆蓋或破壞，而且有些招 、攝影的背景很難區(qū)分現(xiàn)場的實(shí)際位置。除了攝像、拍照，還可以采用封樣方式，比如工地用料、木材、鋼材、墻磚、水泥等，可現(xiàn)場封樣。
2.制作調(diào)查筆錄、
通過對(duì)施工人員、項(xiàng)目部管理人員或駐工地代表、監(jiān)理人員、材料管理員、鑒定人員的走訪調(diào)查，尋找對(duì)當(dāng)事人有利的書面證據(jù)。
3.工商查檔的方式。
可以了解施工企業(yè)的資質(zhì)及經(jīng)營業(yè)績，對(duì)于合同的有效性、法律文書的執(zhí)行及訴訟的主體資格具有重要意義。
4.收集一切可能收集到的書面證據(jù)。如合同，補(bǔ)充合同，備忘錄，現(xiàn)場簽證，開工令。設(shè)計(jì)變更通知書，隱蔽工程驗(yàn)收證明書，（材料）送貨回單，施工日志，基礎(chǔ)驗(yàn)收，中間驗(yàn)收，竣工驗(yàn)收的證明，發(fā)包人與承包人之間的往來函件及律師公函，質(zhì)監(jiān)部門發(fā)出的整改通知等。
二、合同要素
發(fā)包人與承包人在合同中約定的權(quán)利義務(wù)，對(duì)案件的審理與判決具有決定性的意義。比如合同中約定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或順延的規(guī)定、工程質(zhì)量要求、隱蔽工程的驗(yàn)收及中間驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收、違約責(zé)任的認(rèn)定與賠償、律師應(yīng)當(dāng)對(duì)這些合同要素進(jìn)行分類，從中整理出對(duì)己方有利或不利的要素，然后進(jìn)行分析，結(jié)合證據(jù)進(jìn)行論證，以找到解決雙方爭議的突破口或切入點(diǎn)。
三、質(zhì)量鑒定
在質(zhì)量糾紛中，發(fā)包人與承包人之間關(guān)于質(zhì)量是否合格或是否達(dá)到優(yōu)良，往往各執(zhí)一詞。這樣在訴訟中，質(zhì)量檢測部門的意見或權(quán)威機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論往往起到確定性作用。為此，在訴訟中，律師應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)法院委托鑒定。并且應(yīng)當(dāng)向鑒定機(jī)構(gòu)提供詳盡的資料，比如雙方設(shè)計(jì)變更的書面通知，現(xiàn)場簽證，雙方對(duì)三大材料價(jià)格的約定，對(duì)施工現(xiàn)場用水、用電的約定，對(duì)工期順延的約定等等。
四、舉證方式
向法庭舉證，應(yīng)當(dāng)盡量提交能夠相應(yīng)印證或雙方已書面確認(rèn)的書證。而不應(yīng)當(dāng)提交難以自圓其說的書證。比如提交信函，還應(yīng)當(dāng)提交已經(jīng)送達(dá)或已交郵的憑證，雙方當(dāng)事人代表簽字的書證，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交這些代表有權(quán)簽收的證據(jù)或構(gòu)成代理的書證。另外，有些書證可以在對(duì)方當(dāng)事人出示全部書證后再視情況提供
五、法律、法規(guī)檢索
在向法院提交訴狀、答辯狀、代理詞等書面文件前，應(yīng)當(dāng)對(duì)我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)進(jìn)行檢索，包括最高院的司法解釋，做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規(guī)適用的期限及最高院的司法解釋。
六、案件討論制度與專家論證制度
建設(shè)工程案件專業(yè)性強(qiáng)，使用法規(guī)多，因此，律師承接建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案件，應(yīng)當(dāng)組織法學(xué)專家、工程專家、質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)的工程師代表對(duì)案件進(jìn)行研討，對(duì)某些工程上的數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行計(jì)算論證，比如樓板的荷載等因素。律師在獲得技術(shù)數(shù)據(jù)及專家意見后，才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交書面意見
盡管在庭審中代理人可以發(fā)表辯論意見，但代理人仍然應(yīng)當(dāng)將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質(zhì)量問題及相應(yīng)證書、合同中約定及實(shí)際支付的工程款進(jìn)度、對(duì)方當(dāng)事人違約的基本事實(shí)列成圖標(biāo)，提交法庭。使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達(dá)的代理意見。這樣能更好地表達(dá)合維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
2.處理相鄰關(guān)系糾紛需要注意哪些事項(xiàng)
您好！相鄰關(guān)系糾紛是我國最高人民法院印發(fā)的《民事案件案由規(guī)定（試行）》中關(guān)于權(quán)屬、侵權(quán)及不當(dāng)?shù)美o因管理糾紛案由的一種，是當(dāng)前法院審理難度較大、法律依據(jù)相對(duì)較少的一種糾紛。
而相鄰關(guān)系又是我國民法體系中關(guān)于所有權(quán)相關(guān)權(quán)利的一個(gè)重要組成部分，可以說不論是在城市，還是農(nóng)村，只要是有人的地方，相鄰關(guān)系都是必然產(chǎn)生和存在的重要的不動(dòng)產(chǎn)法律關(guān)系。因此，對(duì)相鄰關(guān)系糾紛的認(rèn)定和處理就關(guān)系到相鄰各方的和睦相處問題，往大的方面說，關(guān)系到社會(huì)的穩(wěn)定與長治久安。
作為一名基層人民法院的審判人員，在這里我就相鄰關(guān)系糾紛的形成、認(rèn)定與處理問題作一下我個(gè)人的探討。 一、相鄰關(guān)系的概念及其基本特征 （一）相鄰關(guān)系的概念 不動(dòng)產(chǎn)相互毗鄰的所有人或使用人在各自行使自己的合法權(quán)利時(shí)，都要尊重他方所有人或使用人的權(quán)利，相互之間應(yīng)當(dāng)給予一定的方便或接受一定的限制，法律將這種相鄰人間的關(guān)系用權(quán)利義務(wù)的形式確定下來，就是相鄰關(guān)系。
可見，相鄰關(guān)系是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗鄰不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人在行使占有、使用、收益、處分權(quán)利時(shí)發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系，從本質(zhì)上講，是一方所有人或使用人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的延伸，同時(shí)又是對(duì)他方所有人或使用人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的限制。
反之亦然。例如，甲、乙都是集體所有的土地的承包經(jīng)營權(quán)人，甲承包的土地處于乙承包的土地與公用通道之間，乙如果不通過甲承包的土地就不能到達(dá)公用通道或者雖有其他通道但非常不便，乙就有權(quán)通過甲承包的土地到達(dá)公用通道或到達(dá)自己的土地。
這樣，在甲、乙兩個(gè)承包經(jīng)營權(quán)人之間就發(fā)生了相鄰關(guān)系。這種相鄰關(guān)系對(duì)于乙來說，是其土地使用權(quán)的合理延伸，而對(duì)甲來說，是對(duì)其土地使用權(quán)的必要限制。
這種財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合理延伸和必要限制，既無損于所有人或使用人的正當(dāng)權(quán)益，同時(shí)也滿足了對(duì)方的合理需要，對(duì)于充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)的效用，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，穩(wěn)定社會(huì)秩序，具有重要意義。 （二）相鄰關(guān)系的基本特征： 相鄰關(guān)系從權(quán)利人一方來看，就是相鄰權(quán)，從實(shí)質(zhì)上說，它是一種法定役權(quán)。
從權(quán)利人來說，是其權(quán)利的合法延伸，而從須提供便利的一方來說，是對(duì)其權(quán)利的法定限制。因此，相鄰關(guān)系的發(fā)生須具備以下條件，也可以說是相鄰關(guān)系應(yīng)當(dāng)具有的基本特征： 首先，相鄰關(guān)系的發(fā)生須有兩個(gè)以上的民事主體。
相鄰關(guān)系發(fā)生在兩個(gè)或兩個(gè)以上的不動(dòng)產(chǎn)相互毗鄰的所有人或使用人之間。相鄰人可以是公民，也可以是法人；可以是財(cái)產(chǎn)所有人，如集體組織、房屋所有人，也可以是非所有人，如承包經(jīng)營人、承租人等。
換言之，凡可以為不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利主體的人都可以成為相鄰關(guān)系的主體。 其次，相鄰關(guān)系的主體所有或占有的不動(dòng)產(chǎn)須是相互毗鄰的，其發(fā)生常與不動(dòng)產(chǎn)的自然條件有關(guān)。
若相互各方相鄰的財(cái)產(chǎn)屬于動(dòng)產(chǎn)，則在行使權(quán)利發(fā)生不便時(shí)，只要將動(dòng)產(chǎn)移開即可，不發(fā)生相鄰關(guān)系；若各方的不動(dòng)產(chǎn)不相毗鄰，則各方在各自行使權(quán)利時(shí)不會(huì)發(fā)生沖突，也就不發(fā)生相鄰關(guān)系。不動(dòng)產(chǎn)的相互毗鄰不同于不動(dòng)產(chǎn)的相連，它既包括不動(dòng)產(chǎn)相互連接的情況，也包括不動(dòng)產(chǎn)相互鄰近的情況。
例如：甲與乙系鄰居，雙方的住房均系坐北朝南。雙方的住房之間有一條東西向的伙巷，是歷史形成的共同通道。
那么甲的宅基地與伙巷是相連的，會(huì)發(fā)生相鄰關(guān)系；甲、乙之間，即使伙巷未登記在乙的宅基地使用權(quán)范圍內(nèi)，但與其宅基地相鄰近，因一方通行于伙巷，也會(huì)發(fā)生相鄰關(guān)系。如果甲、乙之間的宅基地一個(gè)在河北，一個(gè)在四川，自然就不可能發(fā)生這種通行關(guān)系。
第三，相鄰關(guān)系是一種從屬關(guān)系，其客體并不是財(cái)產(chǎn)本身，而是行使所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)所引起的和鄰人有關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益或其他利益（如噪音影響鄰人休息），對(duì)于財(cái)產(chǎn)本身并不發(fā)生爭議。這種關(guān)系與相鄰不動(dòng)產(chǎn)具有不可分性。
相鄰關(guān)系是基于不動(dòng)產(chǎn)的相互毗鄰而發(fā)生的，是隨不動(dòng)產(chǎn)的存在而存在的權(quán)利，而不是因人設(shè)定的，不論相互不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或占有權(quán)歸何人享有，相鄰關(guān)系都存在，并不因不動(dòng)產(chǎn)的所有人或者占有人變更而消滅。相鄰不動(dòng)產(chǎn)的所有人或占有人一方將其不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人所有或占有時(shí)，相鄰權(quán)同樣也隨之轉(zhuǎn)移。
二、幾種主要的相鄰關(guān)系 相鄰關(guān)系的范圍非常廣泛，情況也很復(fù)雜，這里只列舉幾種常見的相鄰關(guān)系。 （一）相鄰?fù)恋厥褂藐P(guān)系。
相鄰一方的建筑物或土地，處于鄰人的土地包圍之中，非經(jīng)過鄰人的土地不能到達(dá)公用通道或雖有其他通道但需要較高的費(fèi)用或十分不便的，可以通過鄰人的土地以達(dá)公用通道。但通行人在選擇道路時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇最必要、損失最少的路線，通行人還應(yīng)對(duì)因通行給鄰地造成的損害予以賠償。
歷史上形成的通道，土地的所有人或使用人無權(quán)任意堵塞或改道，以免妨礙鄰人通行。如果確實(shí)需要改道，應(yīng)取得鄰人的同意。
（二）相鄰防險(xiǎn)、排污關(guān)系。 相鄰一方在開挖土地（如打水井等）、建筑施工時(shí)不得使鄰地的地基發(fā)生動(dòng)搖，不得使鄰地的建筑物受到危害；相鄰一方的建筑物有傾倒的危險(xiǎn)，威脅鄰人的生命財(cái)產(chǎn)安全相鄰一方應(yīng)當(dāng)采取預(yù)防措施；相鄰一方堆放易燃、易爆、劇毒、放射、惡臭物品時(shí)，應(yīng)當(dāng)與鄰地建筑物保持。
3.解決質(zhì)量糾紛應(yīng)注意哪些問題?
解決質(zhì)量糾紛應(yīng)注意：證明工程質(zhì)量不合格的證據(jù)，證明因工程質(zhì)量不合格遭受的實(shí)際損失數(shù)額的證據(jù)。
由于裝修工程的專業(yè)性，這兩方面的證據(jù)一般要通過委托鑒定單位出具鑒定結(jié)論取得。（2）出現(xiàn)工程質(zhì)量糾紛的，若已經(jīng)證實(shí)是裝修公司的責(zé)任而裝修公司不愿承擔(dān)責(zé)任的，裝修人可以向有關(guān)部門投訴。
如消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)協(xié)會(huì)、工商行政管理局的執(zhí)法大隊(duì)、裝修市場、建委裝修管理辦公室等。通過向有關(guān)部門投訴可以就雙方的糾紛進(jìn)行調(diào)解，或同時(shí)要求違規(guī)的裝修公司承擔(dān)行政責(zé)任，對(duì)其進(jìn)行行政處罰。
（3）雙方可以在合同中約定工程質(zhì)量糾紛由仲裁委員會(huì)仲裁解決，也可以事后達(dá)成仲裁條款，約定某仲裁委員會(huì)為工程質(zhì)量爭議解決機(jī)構(gòu)。仲裁程序比訴訟程序更加自由靈活、期限短、節(jié)省時(shí)間和精力。
4.交通事故現(xiàn)場處理要注意什么?
1、出事后立即報(bào)警，以固定證據(jù)，分清責(zé)任。
2、及時(shí)申請(qǐng)法院對(duì)事故車輛進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，以防肇事者提車后轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。 3、公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)在接到檢驗(yàn)、鑒定結(jié)果后二日內(nèi)將檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論復(fù)印件交當(dāng)事人。
當(dāng)事人對(duì)公安機(jī)關(guān)交通管理部門的檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論有異議的，可以在接到檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論復(fù)印件后三日內(nèi)提出重新檢驗(yàn)、鑒定的申請(qǐng)。 經(jīng)縣級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)另行指派或者委托專業(yè)技術(shù)人員、有資格的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行重新檢驗(yàn)、鑒定。
4、若在交通事故賠償訴訟中，依法賠償?shù)臄?shù)額較大，而肇事者不愿賠償或事故車輛的價(jià)值不足以支付，應(yīng)及時(shí)申請(qǐng)法院對(duì)事故車輛在保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)金進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。 5、最好請(qǐng)律師代理索賠，雖花了點(diǎn)律師費(fèi)，但減少了盲目性，能避免不必要的開支，盡量多的獲得合理利益，兩相比較，還是請(qǐng)律師劃算的多。
6、公安機(jī)關(guān)交通管理部門對(duì)當(dāng)事人生理、精神狀況、人體損傷、尸體、車輛及其行駛速度、痕跡、物品以及現(xiàn)場的道路狀況等需要進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定的，應(yīng)當(dāng)在勘查現(xiàn)場之日起五日內(nèi)指派或者委托專業(yè)技術(shù)人員、具備資格的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定。 7、在交警調(diào)解時(shí)，不要輕易簽定比法定數(shù)額低很多的調(diào)解書。
因?yàn)椋{(diào)解書簽定后，即視為雙方簽定了一份合同。一旦肇事者不支付調(diào)解書上確定的數(shù)額，起訴時(shí)就只能按調(diào)解書上確定的數(shù)額索賠，不能再按法定數(shù)額要求。
無形中讓肇事者占了便宜。 8、安機(jī)關(guān)交通管理部門對(duì)經(jīng)過勘驗(yàn)、檢查現(xiàn)場的交通事故應(yīng)當(dāng)自勘查現(xiàn)場之日起十日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。
交通肇事逃逸的，在查獲交通肇事逃逸人和車輛后十日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。對(duì)需要進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定的，應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)、鑒定或者重新檢驗(yàn)、鑒定結(jié)果確定后五日內(nèi)制作交通事故認(rèn)定書。
5.交通事故現(xiàn)場處理有哪些注意呢?
在道路上發(fā)生交通事故，車輛駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)立即停車，保護(hù)現(xiàn)場；造成人身傷亡的，車輛駕駛?cè)藨?yīng)當(dāng)立即搶救受傷人員，并迅速報(bào)告執(zhí)勤的交通警察或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門。
因搶救受傷人員變動(dòng)現(xiàn)場的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明位置。乘車人、過往車輛駕駛?cè)恕⑦^往行人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。
在道路上發(fā)生交通事故，未造成人身傷亡，當(dāng)事人對(duì)事實(shí)及成因無爭議的，可以即行撤離現(xiàn)場，恢復(fù)交通，自行協(xié)商處理損害賠償事宜；不即行撤離現(xiàn)場的，應(yīng)當(dāng)迅速報(bào)告執(zhí)勤的交通警察或者公安機(jī)關(guān)交通管理部門。 在道路上發(fā)生交通事故，僅造成輕微財(cái)產(chǎn)損失，并且基本事實(shí)清楚的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)先撤離現(xiàn)場再進(jìn)行協(xié)商處理。
公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)交通事故現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查、調(diào)查情況和有關(guān)的檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論，及時(shí)制作交通事故認(rèn)定書，作為處理交通事故的證據(jù)。 交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)載明交通事故的基本事實(shí)、成因和當(dāng)事人的責(zé)任，并送達(dá)當(dāng)事人。
對(duì)交通事故損害賠償?shù)臓幾h，當(dāng)事人可以請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)交通管理部門調(diào)解，也可以直接向人民法院提起民事訴訟。 經(jīng)公安機(jī)關(guān)交通管理部門調(diào)解，當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書生效后不履行的，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟。
6.工程質(zhì)量糾紛處理應(yīng)當(dāng)注意什么
一、證據(jù)收集與保全 建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案，其證據(jù)的收集有其特殊性。
1.施工現(xiàn)場的證據(jù)收集，應(yīng)當(dāng)考慮證據(jù)的來源。 證據(jù)的固定方式與保全方式，因?yàn)槭┕がF(xiàn)場隨時(shí)間的推移，有些現(xiàn)場會(huì)被覆蓋或破壞，而且有些招 、攝影的背景很難區(qū)分現(xiàn)場的實(shí)際位置。
除了攝像、拍照，還可以采用封樣方式，比如工地用料、木材、鋼材、墻磚、水泥等，可現(xiàn)場封樣。 2.制作調(diào)查筆錄、通過對(duì)施工人員、項(xiàng)目部管理人員或駐工地代表、監(jiān)理人員、材料管理員、鑒定人員的走訪調(diào)查，尋找對(duì)當(dāng)事人有利的書面證據(jù)。
3.工商查檔的方式。 可以了解施工企業(yè)的資質(zhì)及經(jīng)營業(yè)績，對(duì)于合同的有效性、法律文書的執(zhí)行及訴訟的主體資格具有重要意義。
4.收集一切可能收集到的書面證據(jù)。如合同，補(bǔ)充合同，備忘錄，現(xiàn)場簽證，開工令。
設(shè)計(jì)變更通知書，隱蔽工程驗(yàn)收證明書，（材料）送貨回單，施工日志，基礎(chǔ)驗(yàn)收，中間驗(yàn)收，竣工驗(yàn)收的證明，發(fā)包人與承包人之間的往來函件及律師公函，質(zhì)監(jiān)部門發(fā)出的整改通知等。 二、合同要素 發(fā)包人與承包人在合同中約定的權(quán)利義務(wù)，對(duì)案件的審理與判決具有決定性的意義。
比如合同中約定的工程量、工程款及支付方式、合同工期期限及逾期或順延的規(guī)定、工程質(zhì)量要求、隱蔽工程的驗(yàn)收及中間驗(yàn)收、竣工驗(yàn)收、違約責(zé)任的認(rèn)定與賠償、律師應(yīng)當(dāng)對(duì)這些合同要素進(jìn)行分類，從中整理出對(duì)己方有利或不利的要素，然后進(jìn)行分析，結(jié)合證據(jù)進(jìn)行論證，以找到解決雙方爭議的突破口或切入點(diǎn)。 三、質(zhì)量鑒定 在質(zhì)量糾紛中，發(fā)包人與承包人之間關(guān)于質(zhì)量是否合格或是否達(dá)到優(yōu)良，往往各執(zhí)一詞。
這樣在訴訟中，質(zhì)量檢測部門的意見或權(quán)威機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論往往起到確定性作用。為此，在訴訟中，律師應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)法院委托鑒定。
并且應(yīng)當(dāng)向鑒定機(jī)構(gòu)提供詳盡的資料，比如雙方設(shè)計(jì)變更的書面通知，現(xiàn)場簽證，雙方對(duì)三大材料價(jià)格的約定，對(duì)施工現(xiàn)場用水、用電的約定，對(duì)工期順延的約定等等。 四、舉證方式 向法庭舉證，應(yīng)當(dāng)盡量提交能夠相應(yīng)印證或雙方已書面確認(rèn)的書證。
而不應(yīng)當(dāng)提交難以自圓其說的書證。比如提交信函，還應(yīng)當(dāng)提交已經(jīng)送達(dá)或已交郵的憑證，雙方當(dāng)事人代表簽字的書證，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提交這些代表有權(quán)簽收的證據(jù)或構(gòu)成代理的書證。
另外，有些書證可以在對(duì)方當(dāng)事人出示全部書證后再視情況提供 五、法律、法規(guī)檢索 在向法院提交訴狀、答辯狀、代理詞等書面文件前，應(yīng)當(dāng)對(duì)我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)進(jìn)行檢索，包括最高院的司法解釋，做到使用法律上無懈可擊。特別要注意新舊法規(guī)適用的期限及最高院的司法解釋。
六、案件討論制度與專家論證制度 建設(shè)工程案件專業(yè)性強(qiáng)，使用法規(guī)多，因此，律師承接建設(shè)工程質(zhì)量糾紛案件，應(yīng)當(dāng)組織法學(xué)專家、工程專家、質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)的工程師代表對(duì)案件進(jìn)行研討，對(duì)某些工程上的數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行計(jì)算論證，比如樓板的荷載等因素。律師在獲得技術(shù)數(shù)據(jù)及專家意見后，才能理清案件的基本思路。
七、向法庭提交書面意見 盡管在庭審中代理人可以發(fā)表辯論意見，但代理人仍然應(yīng)當(dāng)將代理詞等一些書面意見提交法庭。比如可以將工程中存在的質(zhì)量問題及相應(yīng)證書、合同中約定及實(shí)際支付的工程款進(jìn)度、對(duì)方當(dāng)事人違約的基本事實(shí)列成圖標(biāo)，提交法庭。
使承辦法官等一目了然地了解代理人希望表達(dá)的代理意見。這樣能更好地表達(dá)合維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。
7.建筑工程糾紛案件應(yīng)該注意哪些問題
這是一個(gè)非常復(fù)雜的問題。
簡單說幾點(diǎn)。第一，確保合同有效。
作為建設(shè)方，要注意沒有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位簽訂的合同是無效合同，如果明知對(duì)方?jīng)]有相應(yīng)資質(zhì)而簽訂合同，對(duì)導(dǎo)致無效合同造成的損失要按照過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；作為施工單位，要注意建設(shè)單位是否依法辦理了相應(yīng)手續(xù)，比如建設(shè)工程施工許可證，沒有“三證”是不可以開工的，開工的話也得停工。第二，由于建筑工程時(shí)間跨越長，糾紛最多。
應(yīng)該在簽訂合同時(shí)預(yù)見到可能出現(xiàn)的違約情形和違約應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，否則出現(xiàn)相應(yīng)情形時(shí)因?yàn)闆]有約定該情形是違約，無法追究對(duì)方的違約責(zé)任；或者約定了是違約，但是沒有約定應(yīng)該承擔(dān)什么違約責(zé)任，往往在沒有造成損失時(shí)很難追究對(duì)方違約責(zé)任。本律師在處理兩個(gè)建筑工程糾紛案時(shí)就碰到這些情況。
等等，很多，最好咨詢專業(yè)律師，在這里很難和你闡述非常清楚。
8.處理相鄰關(guān)系糾紛需要注意哪些事項(xiàng)
一、原告訴求能否得到支持，即要看其提供的證據(jù)是否達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，又要看其訴求理由是否符合法律規(guī)定。
從行政角度看：原告提供的證據(jù)無法證明被告的房屋系違章建筑。原告的思路是只要被告不能拿出建房的規(guī)劃許可或產(chǎn)權(quán)證，就說明被告的建筑是建章，其實(shí)，這樣的思路是錯(cuò)誤的，依據(jù)規(guī)劃法規(guī)定，違章建筑是一種法律事實(shí)，需要經(jīng)過行政規(guī)劃主管部門的行政確認(rèn)，并非只要被告不能證明取得行政規(guī)劃許可證，就一定是違章建筑，就必須予以拆除。
從民法角度看：依照處理相鄰關(guān)系的司法實(shí)踐，鄰地使用人如果知其越界，而不及時(shí)提出異議的，不得請(qǐng)求移去或變更。結(jié)合本案情況，如果確如原告所述情況，由于涉案房屋已建成，原告未及時(shí)提出異議，被告的建房不存在故意和過失，根據(jù)法益衡平原則，司法實(shí)務(wù)中以建造程度作為是否“及時(shí)”的參考因素，如果已經(jīng)建成，無論如何也稱不上及時(shí)，為平衡雙方之間的利益，對(duì)利益微小或并無利益的主張，鄰地使用人應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)容忍的義務(wù)，不能再行支持拆除的訴求。
二、正確理解相鄰權(quán)保護(hù)的立法精神： 《民法通則》及《物權(quán)法》規(guī)定的相鄰關(guān)系，是以調(diào)整毗鄰不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人之間利益為主，以謀求實(shí)現(xiàn)不動(dòng)產(chǎn)經(jīng)濟(jì)利用的最大化為其制度目 的。從原告的訴求內(nèi)容看，主觀上將相鄰侵權(quán)理解為權(quán)利人對(duì)“不動(dòng)產(chǎn)本身”的所有權(quán)方面。
經(jīng)現(xiàn)場勘查，現(xiàn)實(shí)建筑布局并未對(duì)原告行使其不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利和利益造成客觀上的妨害，原告無證據(jù)證明其房屋的使用價(jià)值存在后果上、范圍上有危險(xiǎn)或隱患以及客觀損害的實(shí)際發(fā)生，其訴求理由顯然不符合法律關(guān)于處理相鄰關(guān)系的立法精神。 三、程序問題： 依照《民事訴訟法》第一百一十一條（一）規(guī)定和最高人民法院《全國民事審判工作座談會(huì)紀(jì)要》第二 關(guān)于審理房地產(chǎn)案件幾個(gè)問題 第四“違章建筑引起的糾紛，因違章建筑妨礙他人通風(fēng)采光或因違章違筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理，違章建筑的認(rèn)定、拆除不屬于民事糾紛，依法應(yīng)由有關(guān)行政部門處理”。
原告要求拆除違章建筑的理由，不屬于民事訴訟審理的范圍，應(yīng)予駁回。 四、請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)問題： 最高院司法解釋對(duì)“是否違建”以及“是否拆除”的判斷和確認(rèn)交由行政機(jī)關(guān)裁定，并未列入民事案件審理的范圍，原告的請(qǐng)求權(quán)缺乏基礎(chǔ)。
另從《民法通則》及《物權(quán)法》關(guān)于相鄰權(quán)的規(guī)定看，現(xiàn)行法律針對(duì)相鄰權(quán)，僅限于“用水、排水；通行；通風(fēng)；采光；污染；損害防免”六項(xiàng)，原告主張的內(nèi)容不屬司法可裁范圍。 五、證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)問題： 原告提供的證據(jù)能證明相鄰關(guān)系的存在，但尚不能證明相鄰損害發(fā)生的事實(shí)。
原告遞交的證據(jù)得不出清楚明確的損害結(jié)論，只有主觀推斷，沒有證據(jù)支持。 法律規(guī)定，法庭的職責(zé)并非確定當(dāng)事人的行為是否構(gòu)成侵權(quán)，是否實(shí)施危害不動(dòng)產(chǎn)安全的事實(shí)，法庭也不負(fù)責(zé)宣告這些事實(shí)是否確已發(fā)生，法庭只判斷案件中“當(dāng)事人提交的證據(jù)是否達(dá)到足以支持其訴求的標(biāo)準(zhǔn)”，“是否達(dá)到必須拆除相鄰房屋的標(biāo)準(zhǔn)”，這是法律事先設(shè)定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。
原告現(xiàn)有證據(jù)缺乏可信度，與法律規(guī)定證據(jù)的質(zhì)量規(guī)則相差懸殊。 六、訴求理由問題： 處理相鄰關(guān)系的法律原則是“有利于生產(chǎn)、方便生活、團(tuán)結(jié)互助、公平合理”。
相鄰權(quán)的保護(hù)并非針對(duì)不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)本身，而是權(quán)利人對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的利用以及不動(dòng)產(chǎn)功能的正常發(fā)揮。被告翻建房屋是否妨害原告對(duì)其不動(dòng)產(chǎn)的占有、使用、處分的權(quán)利，才是法律考查的主要內(nèi)容。
原告的主張意味著，未經(jīng)不動(dòng)產(chǎn)權(quán)利人同意，相鄰人不得延伸或碰觸其房屋墻體，此項(xiàng)理由不符合立法精神。原告錯(cuò)將相鄰權(quán)理解為“有權(quán)限制他人”而“沒有義務(wù)接受容忍”。
基于土地資源的稀缺，法律規(guī)定相鄰各方有“限制權(quán)利的延伸”和“接受容忍的義務(wù)”。
9.民事糾紛調(diào)解應(yīng)該注意什么
民事糾紛調(diào)解該注意：
1、審查代理人有無進(jìn)行調(diào)解的明確授權(quán)。授權(quán)委托手續(xù)中授權(quán)范圍沒寫明“進(jìn)行調(diào)解”的，如進(jìn)行調(diào)解須當(dāng)事人補(bǔ)充授權(quán)或調(diào)解后當(dāng)事人明確追認(rèn)授權(quán)。同時(shí)，由于調(diào)解書雙方當(dāng)事人簽收即生效，因此調(diào)解書必須送達(dá)給有權(quán)接收的代理人或當(dāng)事人本人簽收。此司法程序雖屬常識(shí)，但是，在實(shí)踐中，當(dāng)事人以上述兩種程序違法為由申請(qǐng)?jiān)賹彙⑸暝V的調(diào)解案件占一定比例。
2、關(guān)于可不制作調(diào)解書的情形。我國民訴法第90條規(guī)定了幾種情形的案件經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，可以不制作調(diào)解書。對(duì)該協(xié)議應(yīng)當(dāng)記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。為了推動(dòng)人民法院民事案件調(diào)解工作的進(jìn)一步開展和取得更好的司法、社會(huì)效果，最高人民法院于2004年8月18日通過了《關(guān)于人民法院調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》，該規(guī)定第13條規(guī)定，當(dāng)事人各方同意在調(diào)解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效，經(jīng)人民法院審查確認(rèn)后，應(yīng)當(dāng)記入筆錄或者將協(xié)議附卷，并由當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名蓋章后即具有法律效力。當(dāng)事人請(qǐng)求制作調(diào)解書的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書送交當(dāng)事人。我們認(rèn)為，無論是依據(jù)民訴法第90條還是最高法院上述規(guī)定第13條進(jìn)行調(diào)解的民事案件，為了避免產(chǎn)生歧義或當(dāng)事人事后反悔挑剔法院辦案程序違法，此類調(diào)解應(yīng)有幾方面問題需向當(dāng)事人明示并記入筆錄備查。一是“你方是否同意本調(diào)解協(xié)議經(jīng)各方當(dāng)事人簽字或者蓋章后生效”。如同意，“該協(xié)議經(jīng)合議庭評(píng)議審查確認(rèn)，合議庭成員、書記員簽名或者蓋章后即發(fā)生法律效力”。二是“調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后可不制作調(diào)解書，如你方要求制作，法院制作調(diào)解書后只需送交給你們。如果當(dāng)事人拒絕簽收，不影響調(diào)解協(xié)議的效力”。三是“如義務(wù)方不履行該生效的調(diào)解協(xié)議，另一方有權(quán)持調(diào)解書或調(diào)解協(xié)議向法院申請(qǐng)執(zhí)行，法院將依法強(qiáng)制執(zhí)行”。
3、審查當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況。如果當(dāng)事人之間發(fā)生的經(jīng)濟(jì)往來，如借款次數(shù)多，數(shù)額巨大，而出借方當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)狀況一直很一般，甚至很窘迫，那么法官則有理由懷疑雙方借貸關(guān)系的真實(shí)性，如前述制造假債權(quán)債務(wù)達(dá)成調(diào)解欲參與執(zhí)行分配的假案，再審就通過對(duì)包括債權(quán)人經(jīng)濟(jì)狀況、“借款”的具體情況、當(dāng)事人對(duì)法院審理的態(tài)度等多因素判斷審理認(rèn)定的。為了避免錯(cuò)誤調(diào)解案的發(fā)生，還可以進(jìn)行必要的相關(guān)調(diào)查。
4、審查當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議內(nèi)容是否利益失衡。作為民事糾紛，當(dāng)事人各方極力維護(hù)自身利益，尤其是合法利益屬常態(tài)。如果輕易處分，甚至損害自身利益，使協(xié)議內(nèi)容利益明顯失衡的，如前述案例，把裝修完畢的房屋抵頂所欠裝修費(fèi)，有的債務(wù)人主動(dòng)提出給巨額利息等，法官則不能輕易確認(rèn)這樣的調(diào)解協(xié)議。
5、審查當(dāng)事人對(duì)相關(guān)權(quán)益、財(cái)產(chǎn)有無處分權(quán)。只有權(quán)利人才能處分自身的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，這是民事法律的基本原則。一般情況，除善意取得等法律明確規(guī)定外，無權(quán)處分人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為當(dāng)然無效。如某租賃糾紛案，法院審理期間被告法定代表人被撤職，只是該決定未通知法院，被撤職的法定代表人則與原告達(dá)成了嚴(yán)重?fù)p害企業(yè)利益的調(diào)解協(xié)議。該調(diào)解書程序?qū)嶓w皆不當(dāng)而提起再審。又如某自然人欠他人巨額債務(wù)，在訴訟中達(dá)成調(diào)解協(xié)議，該債務(wù)人以其已投入到某有限公司的房產(chǎn)抵債，因該房產(chǎn)的所有權(quán)人為公司，而非債務(wù)人，此處分當(dāng)然無效，該案因公司提出異議而再審。綜上，無論是法律規(guī)定還是司法實(shí)踐的要求，法官對(duì)當(dāng)事人之間達(dá)成的民事調(diào)解協(xié)議內(nèi)容進(jìn)行合法性等審查都是必須的。審查需要具備幾個(gè)前提：
一是克服民事案件能調(diào)解處理體現(xiàn)法官裁判水平高，只要能調(diào)解其內(nèi)容當(dāng)事人自主處分，法官可不予過多干預(yù)的心理。對(duì)當(dāng)事人達(dá)成的調(diào)解協(xié)議內(nèi)容合法性審查，既是法官的職權(quán)，也是法官的法定義務(wù)。
二是克服片面追求調(diào)解，尤其是案件較復(fù)雜，證據(jù)較多，爭議大，事實(shí)難以準(zhǔn)確認(rèn)定的案件判決畏難心理。法官不能拒絕裁判，而且無論是調(diào)解還是判決，法律均規(guī)定應(yīng)在查清案件事實(shí)的基本上進(jìn)行。對(duì)于疑難復(fù)雜的民事案件，法官能自如駕馭法庭審理，根據(jù)證據(jù)規(guī)則，自身豐富的自然、社會(huì)、常識(shí)知識(shí)等，正確認(rèn)定案件事實(shí)，準(zhǔn)確適用法律，作出公正的判決也當(dāng)然能體現(xiàn)出法官的高超裁判水平。
